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Autor: Roberto González De Zarate Lorente
Fecha: Mayo 2022
Páginas: 535 libro + formato electrónico
Se estudia el principio de libre concurrencia en la contratación pública siguiendo la ordenación de la parte general de la LCSP, las cautelas adoptadas en el régimen jurídico vigente y por los Tribunales y órganos consultivos a efectos de su salvaguarda.
Justificación de este trabajo
El origen de este trabajo en un primer momento quedaba circunscrito al examen de las cautelas adoptadas en la Ley de Contratos del Sector Público en materia de libre concurrencia.
No obstante, la interrelación de los principios inspiradores de la Ley 9/2017, de 8 de noviembre, de Contratos del Sector Público, y, especialmente, de la libre concurrencia con la libertad de acceso a las licitaciones, la igualdad y no discriminación de los licitadores, la libre competencia, la publicidad y transparencia, nos llevó a un examen más completo de la regulación contenida en la parte general de la referida norma.
La LCSP tiene su fundamento en la normativa europea, en concreto, en las Directivas 2014/23/UE del Parlamento Europeo y del Consejo de 26 de febrero de 2014, relativa a la adjudicación de contratos de concesión, y 2014/24/UE del Parlamento Europeo y del Consejo de 26 de febrero de 2014, sobre contratación pública y por la que se deroga la Directiva 2004/18/CE. Asimismo, se ha de recordar la vigencia de la Directiva 2014/25 del Parlamento Europeo y del Consejo, de 26 de febrero de 2014, relativa a la contratación por entidades que operan en los sectores del agua, la energía, los transportes y los servicios postales y que no será objeto de estudio en el presente trabajo.
Se ha de advertir que los principios inspiradores de nuestro régimen de contratación pública ostentan un carácter transversal y, por tanto, inspiran la totalidad de las determinaciones de la LCSP. Esa transversalidad, como explicamos en un momento ulterior de este trabajo, tiene especial relevancia con el principio de libre concurrencia, atendiendo al carácter medial que ostentan respecto a él, fundamentalmente los principios de igualdad y no discriminación de los licitadores, publicidad, transparencia, proporcionalidad y libre competencia.
Es por ello por lo que, si bien es cierto que el principio de libre concurrencia será de aplicación a la totalidad de las determinaciones de la LCSP, nuestra atención se ha focalizado en relación a aquellos aspectos que se ha considerado interesante profundizar, respecto de otros que se pueda estimar que también guardan relación con este principio.
Resulta, por tanto, que el estudio realizado no tiene en ningún caso vocación de ser exhaustivo, sino de atender a las consideraciones más relevantes en aras a la salvaguarda de la libre concurrencia en la regulación contenida en el régimen jurídico general de la contratación pública, fundamentalmente contenido en la Directiva 2014/24/UE y en la LCSP.
Metodología
Apreciará el lector que la extensión de los capítulos del presente trabajo es dispar. Ello no es sino el resultado de que la metodología empleada atiende, en líneas esenciales, a la ordenación de la LCSP.
Partiendo del examen del principio de libre concurrencia, contenido en la Parte I, se analiza el régimen jurídico vigente con atención especial a la salvaguarda de la libre concurrencia, en la Parte II, donde las cautelas adoptadas para la preservación de la libre concurrencia son destacadas de modo paralelo al examen de la LCSP, a efectos de poder seguir su análisis específico2.
Finalmente, se concluye con la parte III de la obra donde se contienen los Anexos correspondientes. Si bien es cierto que los Anexos 2 y 3, son los clásicos en todo trabajo, referidos, respectivamente, a resoluciones utilizadas y bibliografía, no lo es menos que el Anexo 1 atiende a facilitar la labor del operador jurídico, recapitulando las cautelas adoptadas a efectos de la salvaguarda de la libre concurrencia, conforme a la propia ordenación sistemática del trabajo y, en definitiva, de la propia LCSP.
CONTENIDO
PARTE I. INTRODUCCIÓN: CONTRATACIÓN PÚBLICA Y LIBRE CONCURRENCIA
1.La contratación pública
2.El Derecho de la Unión Europea y su importancia capital en la conformación del Derecho de la contratación pública
3.La normativa en materia de contratación pública
4.El principio de libre concurrencia
4.1.Referencias en las Directivas europeas y en la LCSP a la libre concurrencia
4.2.El significado del principio de libre concurrencia y su relación con los restantes principios informadores de la contratación pública
4.3.El principio de libre concurrencia requiere que la participación sea efectiva
4.4.Vigencia del principio en lo que a cada contratación específica se refiere
4.5.Recapitulación
4.6.Cautelas para la salvaguarda de la libre concurrencia. Remisión
PARTE II. EL RÉGIMEN JURÍDICO VIGENTE EN EL MARCO DEL PRINCIPIO DE LIBRE CONCURRENCIA
CAPÍTULO 1. LA DELIMITACIÓN DEL ÁMBITO SUBJETIVO DE LA LCSP
CAPÍTULO 2. EL ÁMBITO OBJETIVO DE LA LCSP: LA DETERMINACIÓN DE LAS FIGURAS SUJETAS A LA LCSP
2.1.Negocios excluidos
2.1.1.Los convenios
2.1.2.Las encomiendas de gestión
2.1.3.Los contratos patrimoniales
2.2.Negocios incluidos
2.2.1.Contratos típicos y atípicos
2.2.2.Contratos sujetos a regulación armonizada y no sujetos a regulación armonizada
2.2.3.Contratos administrativos y contratos privados
2.2.4.Los contratos mixtos
2.2.5.Los contratos complementarios
2.3.Recapitulación
CAPÍTULO 3. EL CONTROL JURISDICCIONAL: LOS ACTOS SEPARABLES
CAPÍTULO 4. NECESIDAD, IDONEIDAD Y EFICIENCIA EN LA CONTRATACIÓN
CAPÍTULO 5. LA DURACIÓN LIMITADA DE LOS CONTRATOS
CAPÍTULO 6. LOS ENCARGOS A MEDIOS PROPIOS
6.1.Encargos a medios propios no personificados
6.2.Encargos a medios propios personificados
6.2.1.Los encargos por los poderes adjudicadores a medios propios personificados
6.2.2.Los encargos de entidades pertenecientes al sector público que no tengan la consideración de poder adjudicador a medios propios personificados
CAPÍTULO 7. LA SUBORDINACIÓN DE LOS CONTRATOS AL INTERÉS PÚBLICO
CAPÍTULO 8. LOS ELEMENTOS ESTRUCTURALES DE LOS CONTRATOS DEL SECTOR PÚBLICO
8.1.Los elementos personales
8.1.1.Entidades del Sector Público
8.1.1.1.Los órganos de contratación
8.1.1.2.Los órganos de asistencia, en especial las mesas de contratación
8.1.1.3.El responsable del contrato
8.1.1.4.El perfil de contratante
8.1.1.5.Lucha contra la corrupción y prevención de los conflictos de intereses
8.1.1.5.1.El conflicto de intereses
8.1.2.Los empresarios
8.1.2.1.Capacidad y solvencia del empresario
8.1.2.2.Condiciones especiales de compatibilidad
8.1.2.3.Prohibiciones de contratar
8.1.2.4.Solvencia
8.1.2.4.1.Concreción de las condiciones de solvencia
8.1.2.4.2.Acreditación de la solvencia
8.1.2.4.2.1.Solvencia en las licitaciones en que concurran empresas en unión temporal
8.1.2.4.2.2.La experiencia
8.1.2.5.La clasificación
8.1.2.6.La sucesión en la persona del contratista
8.2.Elementos reales
8.2.1.El objeto del contrato
8.2.1.1.La división en lotes y el fraccionamiento de los contratos
8.2.1.2.Régimen jurídico aplicable a los contratos divididos en lotes
8.2.2.El presupuesto base de licitación
8.2.3.El valor estimado
8.2.4.El precio del contrato
8.2.5.La revisión de precios
8.2.6.Las garantías
8.2.6.1.Las garantías para los contratos celebrados con las Administraciones Públicas
8.2.6.1.1.La garantía provisional
8.2.6.1.2.La garantía definitiva
8.2.6.1.2.1.Régimen de devolución y cancelación de las garantías definitivas
8.2.6.1.2.2.La posibilidad de defectos en la constitución de las garantías por parte de los licitadores
8.2.6.2.Las garantías para los contratos celebrados entidades que no ostenten la condición de Administraciones Públicas
8.3.Los elementos formales
8.3.1.La perfección de los contratos
8.3.2.La formalización de los contratos
CAPÍTULO 9. EL RÉGIMEN DE INVALIDEZ
9.1.La revisión de oficio de los actos preparatorios y de los actos de adjudicación de los contratos
9.2.Causas de invalidez de Derecho civil
9.3.El recurso especial en materia de contratación
9.3.1.Ámbito objetivo del recurso especial en materia de contratación
9.3.2.La competencia
9.3.3.La legitimación
9.3.4.Las medidas cautelares
9.3.5.El procedimiento
CAPÍTULO 10. EL PROCEDIMIENTO DE CONTRATACIÓN
10.1.La preparación del contrato
10.1.1.Las consultas preliminares del mercado
10.1.2.El expediente de contratación
10.1.2.1.Tramitación del expediente
10.1.2.2.El expediente de contratación en los contratos menores
10.1.2.2.1.Posibilidad de utilizar “contratos puente”
10.1.2.2.2.Los contratos menores y el fraccionamiento del objeto de los contratos
10.1.2.2.3.La aplicación del artículo 29.4 de la LCSP
10.1.2.2.4.La posibilidad de acudir a la figura del contrato menor cuando no quepa la aplicación del artículo 29.4 de la LCSP
10.1.2.3.La tramitación urgente del expediente
10.1.2.4.La tramitación de emergencia
10.1.3.La documentación que rige la contratación: pliegos de cláusulas administrativas y de prescripciones técnicas
10.1.3.1.Los pliegos de cláusulas administrativas generales
10.1.3.2.Los pliegos de cláusulas administrativas particulares
10.1.3.3.Los pliegos de prescripciones técnicas generales
10.1.3.4.Los pliegos y documentos que contengan las prescripciones técnicas particulares
10.1.3.5.Las etiquetas y otros documentos
10.2.La adjudicación de los contratos de las Administraciones Públicas
10.2.1.El anuncio de información previa
10.2.2.El anuncio de licitación
10.2.3.Los plazos para la presentación de las solicitudes de participación y de las proposiciones
10.2.4.Acceso a la información por los interesados
10.2.5.Proposiciones de los interesados
10.2.5.1.Las consecuencias de la presentación de las proposiciones por los interesados
10.2.6.La presentación de la documentación acreditativa de los requisitos previos
10.2.7.Declaración responsable
10.2.8.Variantes
10.2.9.La subasta electrónica
10.2.10.La sucesión en el procedimiento
10.2.11.Los criterios de adjudicación del contrato
10.2.11.1.Aplicación de los criterios de adjudicación
10.2.11.2.Acerca de las prestaciones de carácter intelectual
10.2.12.Ofertas anormalmente bajas
10.2.13.Clasificación de las ofertas y adjudicación del contrato
10.2.13.1.La resolución de adjudicación
10.2.14.Renuncia y desistimiento
10.2.15.Formalización de los contratos
10.3.Los procedimientos de contratación
10.3.1.El procedimiento abierto
10.3.1.1.Plazo para la presentación de las proposiciones
10.3.1.2.Examen de las proposiciones y propuesta de adjudicación
10.3.1.3.Plazo para efectuar la adjudicación
10.3.2.El Procedimiento abierto simplificado
10.3.2.1.La tramitación
10.3.2.2.El procedimiento abierto simplificado abreviado
10.3.3.El procedimiento restringido
10.3.3.1.Las solicitudes de participación
10.3.3.2.La selección de los candidatos
10.3.3.3.Contenido de las invitaciones e información a los candidatos
10.3.3.4.Las proposiciones
10.3.3.5.La adjudicación
10.3.4.El procedimiento de licitación con negociación
10.3.4.1.Supuestos de aplicación del procedimiento de licitación con negociación
10.3.4.2.Tramitación del procedimiento de licitación con negociación
10.3.4.3.El procedimiento negociado sin publicidad
10.3.4.4.La doctrina del TACRC y de la Junta Consultiva de Contratación Pública del Estado acerca del procedimiento negociado sin publicidad
10.3.5.El Diálogo competitivo
10.3.5.1.Apertura del procedimiento y solicitudes de participación
10.3.5.2.El diálogo con los candidatos
10.3.5.3.Las ofertas y la adjudicación
10.3.6.El procedimiento de asociación para la innovación
10.3.6.1.El desarrollo del procedimiento
10.3.6.1.1.La primera fase
10.3.6.2.La segunda fase
10.3.7.El concurso de proyectos
10.3.7.1.Bases del concurso
10.3.7.2.Régimen de publicidad
10.3.7.3.Jurado y decisión del concurso
CAPÍTULO 11. EFECTOS, CUMPLIMIENTO Y EXTINCIÓN DE LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
11.1.Las prerrogativas de la Administración Pública
11.1.1.El procedimiento de ejercicio de las prerrogativas
11.1.2.Las prerrogativas en particular
11.1.2.1.La interpretación de los contratos administrativos
11.1.2.2.La facultad de inspección
11.2.La ejecución de los contratos
11.3.La indemnización de daños y perjuicios causados a terceros y las técnicas de garantía del equilibrio económico-financiero del contrato
11.3.1.El principio de riesgo y ventura
11.3.2.Las técnicas de garantía del equilibrio económico-financiero del contrato
11.3.2.1.Fuerza mayor
11.3.2.2.Ius variandi
11.3.2.3.Factum principis
11.3.2.4.Riesgo imprevisible
11.4.El pago del precio
11.4.1.El procedimiento para hacer efectivas las deudas
11.4.2.La transmisión de los derechos de cobro
11.5.Obligaciones en materia medioambiental, social o laboral y condiciones especiales de ejecución del contrato
11.5.1.Obligaciones en materia medioambiental, social o laboral
11.5.2. Las condiciones especiales de ejecución del contrato
11.6.La potestad de modificación del contrato
11.6.1.Las modificaciones previstas en el pliego de cláusulas administrativas particulares que rigen la contratación
11.6.2.Las modificaciones no previstas en el pliego de cláusulas administrativas particulares que rigen la contratación
11.6.3.El procedimiento
11.7.La cesión de los contratos
11.8.La subcontratación
11.8.1.Pagos a subcontratistas y suministradores
11.9.La suspensión y extinción de los contratos
11.9.1.La suspensión de los contratos
11.9.2.La extinción de los contratos
11.9.2.1.El cumplimiento de los contratos y recepción de la prestación
11.9.2.2.La resolución de los contratos
11.9.2.2.1.Las causas de resolución de los contratos
11.9.2.2.2.Los efectos de la resolución de los contratos
CAPÍTULO 12. LA RACIONALIZACIÓN TÉCNICA DE LA CONTRATACIÓN
12.1.Los acuerdos marco
12.1.1.Procedimiento de celebración de los acuerdos marco
12.1.2.Adjudicación de los contratos basados en un acuerdo marco
12.1.3.La modificación de los acuerdos marco y de los contratos basados en un acuerdo marco
12.2.Los sistemas dinámicos de adquisición
12.2.1.Implementación
12.2.2.La incorporación de empresas al sistema
12.2.3.Adjudicación de los contratos en el marco de un sistema dinámico de adquisición
12.3.Las centrales de contratación o centrales de compras
12.3.1.Funcionalidad y principios de actuación
CAPÍTULO 13. TÉCNICAS ORGÁNICAS
13.1.Los órganos de contratación
13.2.Los órganos consultivos
13.2.1.La Junta Consultiva de Contratación Pública del Estado
13.2.1.1.El Comité de Cooperación en materia de contratación pública
13.2.2.Los órganos consultivos en materia de contratación pública de las CCAA y de las Ciudades Autónomas de Ceuta y Melilla
13.3.La Oficina Independiente de Regulación y Supervisión de la Contratación
13.3.1.La Oficina Nacional de Evaluación
13.4.El Tribunal de Cuentas y los órganos de fiscalización externa de las CCAA
13.5.La Comisión Europea
13.6.La Comisión Nacional de los Mercados y la Competencia o autoridad de la competencia autonómica correspondiente
CAPÍTULO 14. REGISTROS OFICIALES E INSTRUMENTOS DE PUBLICIDAD Y TRANSPARENCIA
14.1.El Registro Oficial de Licitadores y Empresas Clasificadas del Sector Público y Registros similares de ámbito autonómico
14.2.El Registro de Contratos del Sector Público
14.3.La Plataforma de Contratación del Sector Público
APÉNDICE . REFERENCIA ACERCA DE LAS MEDIDAS ADOPTADAS EN EL MARCO DE LA CRISIS
PARTE III.
ANEXOS
ANEXO 1. CAUTELAS ADOPTADAS A EFECTOS DE LA SALVAGUARDA DEL PRINCIPIO DE LIBRE CONCURRENCIA
ANEXO 2. RESOLUCIONES UTILIZADAS
1.Tribunal de Justicia de La Unión Europea
2.Tribunal Constitucional
3.Tribunal Supremo
4.Audiencia Nacional
5.Tribunal Superior de Justicia
6.Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales
7.Resoluciones de Tribunales Administrativos Autonómicos
Órgano Administrativo de Recursos Contractuales de Euskadi
Tribunal Administrativo de Contratos Públicos de Aragón
Tribunal Administrativo de Contratación Pública de la Comunidad de Madrid
8.Notas de la Comisión Europea
9.Informes de órganos consultivos
Expedientes, informes e instrucciones de la Junta Consultiva de Contratación Pública del Estado
Recomendaciones de la Junta Consultiva de Contratación Pública del Estado
Dictámenes del Consejo de Estado
Expedientes e Informes de las Juntas Consultivas Autonómicas
Junta Consultiva de Contratación Administrativa de la Comunidad Autónoma de Aragón
Junta Consultiva de Contratación Administrativa de la Comunidad de Madrid
Junta Consultiva de Contratación Pública de Navarra
Junta Consultiva de Contratación Administrativa de Valencia
Junta Consultiva de Contratación Administrativa de la Generalitat de Catalunya
10.Dictámenes de la Abogacía del Estado
11.Informes de la Comisión Nacional de los Mercados y la Competencia
12.Instrucciones de la Oficina Independiente de Regulación y Supervisión de la Contratación
