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Tratado de la Prenda (formato ebook)

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Estudio completo de la figura capital y central por antonomasia de las garantías mobiliarias.

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Importe iva Incl: 104 €
Autor: Abel Veiga Copo
Fecha:  Enero 2021
Páginas: 1.548 en formato electrónico

 

Estudio completo de la figura capital y central por antonomasia de las garantías mobiliarias. Una obra que busca un replanteamiento dogmático de la figura y su cuestionamiento en el momento actual, así como su actualización y reinvención en pro de la utilidad y la eficiencia de la garantía.

  • Actualización y completa revisión.
  • Análisis de la jurisprudencia más relevante.
  • Cuestionamiento de la legislación más moderna de la garantía financiera
  • Estudios de la garantía unitaria y global

La función y el fundamento de toda garantía real, sea mobiliaria o no, no es otra que la de asegurar e inmunizar frente a toda pretensión patrimonial, incluso personal, el derecho del acreedor. Y hacerlo en todo escenario, en y ante cualquier situación, concurra quién concurra. Tanto en la fase estática como en la dinámica o propiamente de ejecución de la garantía, a la par de institutos como la transmisión fiduciaria o el pacto marciano.

El hecho de que éste goce de un poder inmediato y directo sobre el bien o derecho objeto de la garantía (incluso sobre un valor global y heterogéneo de bienes y activos que pueden mutar), pudiendo utilizarlo, disponer, en ciertas modalidades de garantías mobiliarias, así como una tutela preferencial en el más estricto de los conceptos, le confiere un poder de agresión y realización en sintonía con el debilitamiento simultáneo de las pretensiones de otros acreedores. Un poder que no requiere de la posesión material, pues ésta no exterioriza en puridad el derecho real de garantía. No es esa su función. Lo cual no quiere decir que el tipo de posesión no acabe modalizando y perimetrando el alcance real de los derechos y esfera de influencia que el acreedor puede desarrollar sobre el bien pignorado. Preservación y conservación de una garantía mobiliaria no posesoria, sustituible en su objeto bajo continentes claros de cuantía y tiempo, no atentan contra la esencia misma de la garantía. Pero sí frente a rancios prejuicios, formalismos y trincheras dogmáticas de antaño.

Hoy el traslado posesorio al acreedor es residual, poco productivo y más oneroso que si el bien o activo permanece en poder del deudor y forma parte de una unidad productiva de la índole que sea.

Tratado de la Prenda, cuestiona, zahiere, propone y critica, pero también analiza y estudia el marco actual y proyecta soluciones de futuro.

 

SUMARIO

 

PARTE PRIMERA

Capítulo primero. Hacia una nueva reconfiguración de la garantía real mobiliaria

I. La evolución de las garantías mobiliarias. Hacia un nuevo frontera. De la rigidez, al dinamismo de nuevas figuras

1. Fundamento de la garantía

2. Buscando la eficiencia de la garantía

3. Una evolución dogmática más que legislativa

4. Autonomía privada «v». autotutela ejecutiva contractual

5. Solidez de robustecimiento de la garantía frente a otras estructuras

6. De la reserva «ad rem» a la fuerza de la ejecución

7. Nuevos parámetros, nuevas regulaciones

Ⅱ. ¿Dónde está el límite de lo permisible y permisible en la reconstrucción de la garantía real?

1. Un necesario aggiornamento de la teoría general

Ⅲ. El valor del crédito. Entre los costes de transacción y los privilegios

Ⅳ. La huida de los viejos esquemas negociales

Ⅴ. El riesgo de vaciamiento patrimonial ante la extensión contractual de la garantía

VI. El valor de la garantía real

VII. La garantía de garantía. Consideraciones generales

1. La garantía y la responsabilidad patrimonial universal

2. La función de la garantía real

VIII. Garantía en sentido amplio y garantía en sentido estricto

1. La garantía y la preferencia

2. La garantía y el privilegio

3. La supervivencia del privilegio

IX. La eclosión de nuevas figuras

1. «Numerus apertus» v. «numerus clausus»

2. La «vis expansiva» de la garantía

X. Clases de garantía

1. Las garantías personales

2. Las garantías reales

3. La garantía bancaria

4. La hipoteca y la prenda global

4. 1. La razón de la extensión global u «omnibus»

4. 2. La admisibilidad o no de la figura y el problema de la indeterminación

XI. El problema de la publicidad y el falso dilema transparencia ocultación o clandestinidad de las garantías

XII. Prenda de derechos

XIII. Otras garantías de base atípica. La readaptación de las garantías

1. La incidencia del RDLey 5/2005, de 11 de marzo, en las garantías mobiliarias. La garantía financiera

2. El difícil tronque de las garantías financieras en nuestra tradición jurídica y ante las normas concursales

XIV. La garantía financiera y el acuerdo marco de garantía

1. El alcance o contenido de la garantía financiera. Sustitución, disposición y, sobre todo, ejecución de valores

 

Capítulo segundo. El derecho real de prenda

I. El derecho real de prenda

1. La noción de prenda

2. El objeto prendario: de la pignoración de un fondo de comercio, pasando por un película, una patente farmacéutica una patente

3. La garantía sobre patentes y demás derechos de propiedad industrial e intelectual

4. Primeras y segundas prendas. La prenda sobre prenda

5. Libertad de constitución, exigibilidad de ciertas formas

6. La prenda unilateral de deudor: ¿Entelequia o posibilidad?

II. Los Degradados de la prenda

1. Realidad, accesoriedad e indivisibilidad

1. 1. La individualidad

1. 2. Lariedad Acceso

1. 3. La indivisibilidad

III. Elementos constitutivos: la entrega o desplazamiento posesorio y la forma

1. La entrega

2. Especial conoción a la pignoración de pólizas de seguros de vida y la designación del beneficiario

3. La entrega a tercero

4. La forma

5. El ámbito de las condiciones generales como modulador de los derechos y obligaciones en el contrato de prenda

5. 1. La necesidad de ciertos controles

5. 2. La oportunidad real de conocer el contenido del contrato. El momento, el cómo y el tiempo de la entrega

A. La referencia expresa al condicionado

B. La entrega del condicionado y la referencia al mismo

C. La aceptación del adherente

D. La legibilidad y comprensibilidad del condicionado

E. El problema de la información

IV. Garantía real prendaria y publicidad

V. Facultades y obligaciones de las partes

1. En cuanto al dominio y su defensa. De la conservación y custodia a la conservación del valor de la garantía prendaria

2. La prohibición de uso y disposición del objeto de la prenda

3. La facultad de hacer suyos los frutos e intereses

4. Derecho a la realización de la garantía

4. 1. Derechos del ayuntamiento prendario en caso de embargo del bien pignorado

VI. Prenda de créditos

1. Naturaleza jurídica

1. 1. Las teorías en torno a la prenda de créditos

1. 2. La prenda de créditos como cesión limitada del crédito

1. 3. Requisitos de constitución. ¿Necesidad de notificación?

1. 4. La forma y la persona que ha de notificar la prenda de créditos

2. La forma pública

3. Efectos de la prenda de créditos

3. 1. La pignoración de créditos futuros

4. Vicisitudes de la prenda de créditos

5. La prenda de carteras de valores

5. 1. Introducción

5. 2. La constitución de la garantía sobre una cartera

5. 3. El anclaje legal-normativo de la prenda de una cartera de valores

A. La determinación del objeto

B. El ejercicio de los derechos sociales de valores integrantes de una cartera

a. Activación de cláusulas restrictivas ante el ejercicio de los derechos sociales

b. El deber de colaboración del acreedor pignoraticio

C. El incumplimiento de la obligación garantizada y su ejecución

D. La determinación de la cantidad líquida y exigible en los procedimientos de ejecución de la garantía

 

PARTE SEGUNDA

Capítulo tercero. La prenda de acciones y participaciones sociales

I. Los valores mobiliarios como objeto de la garantía

1. Los modelos de representación de los derechos de participación social

2. El significado de la incorporación a un documento

3. Las razones de la incorporación. La protección cartular de la transmisión

3. 1. Incertidumbre de la fecha de la transmisión

3. 2. Riesgo de liberación del deudor

3. 3. Riesgo de pertenencia: adquisición «a non domino»

3. 4. Riesgo de consistencia del derecho

4. Los efectos desplegados por la incorporación al objeto de facilitar y proteger la circulación de los derechos

4. 1. ¿Es posible la cesión de derecho común de las acciones incorporadas?

4. 2. ¿Son admisibles las formas de tradición instrumental en el ámbito de las acciones incorporadas?

II. La acción como valor mobiliario y como valor negociable

1. La acción y el título accionario

1. 1. El carácter declarativo del título

1. 2. Las fuentes de la relación cartular. El contrato de entrega y la apariencia

2. La incorporación del derecho al título: el contrato de entrega entre la sociedad y el socio

2. 1. Frente a los sucesivos adquirentes del título, la apariencia es fuente de obligación de la sociedad

3. Creación, emisión y suscripción de acciones

4. Acciones nominativas y al portador, títulos nominativos y al portador

5. Violación de la previsión estatutaria de incorporación

6. El derecho del accionista a recibir el título de su acción

7. La monopolización por el libro de socios de la legitimación activa de la sociedad

8. La llevanza del libro registro de socios

9. La legitimación para la inscripción del lado del transmitente

10. La desincorporación de los títulos valores

10. 1. El nacimiento de una nueva forma de representación. Evolución o ruptura

10. 2. Entre el valor mobiliario y el valor negociable

11. La acción en cuanto valor o valor mobiliario

12. La acción en cuanto valor negociable

13. El sistema de anotaciones en cuenta

13. 1. Una constante evolución doctrinal

14. Acciones cotizadas y no cotizadas

14. 1. La inscripción constitutiva. Contenido del registro (escritura)

14. 2. La elección del sistema tabular. Opciones

14. 3. La activación del valor mobiliario

A. El otorgamiento de la escritura de constitución de los valores

B. Inscripción en el Registro Contable

C. El estado previo a la inscripción. La transmisión de la anotación no incorporada y la inadmisibilidad de resguardos provisionales

14. 4. Las entidades de llevanza de los registros contables

14. 5. Responsabilidad de las entidades de llevanza y errores del registro

14. 6. La discutida publicidad formal. El conocimiento del contenido del registro

14. 7. La transmisión de los valores anotados

15. La transmisión de las anotaciones en cuenta

15. 1. Legitimación para disponer

15. 2. Transferencia contable

A. El carácter constitutivo de la inscripción

B. La cesión extrarregistral de las anotaciones

15. 3. Otros elementos necesarios para la transmisión (forma)

III. La transmisión de las anotaciones en cuenta (II): la protección tabular de la transmisión

1. Incertidumbre de la fecha

2. Riesgo de liberación del deudor (arts. 1164 y 1527 CC (LEG 1889, 27))

3. Riesgo de pertenencia

4. Riesgo de consistencia

IV. La legitimación para el ejercicio de los derechos

1. Necesidad de la inscripción

2. Legitimación activa

3. Legitimación pasiva

4. Especial referencia a los certificados de legitimación

 

Capítulo cuarto. Formas de constitución de prenda sobre acciones

I. Introducción

1. Prenda de acciones no documentadas

1. 1. Transmisiones limitadas en la sociedad en formación

1. 2. La pignoración de acciones no representadas

II. La prenda de acciones representadas mediante títulos

1. Constitución de prenda sobre acciones nominativas

1. 1. Constitución por vía de Derecho común

1. 2. Constitución por vía cartular

A. La constitución por endoso

B. Endoso en comisión de cobranza «versus» cesión de legitimación

2. La constitución de prenda sobre acciones y participaciones sometidas a restricciones a su libre transmisibilidad

3. Constitución de prenda sobre acciones al portador

3. 1. Requisitos de su constitución

A. La entrega del título y sus subrogados

B. La necesidad de documento público

4. La prenda de resguardos provisionales

5. El canje de acciones sujetas a prenda

6. La prenda ante los títulos múltiples y la división o «split» de acciones

III. La prenda sobre acciones anotadas en cuenta

1. La prenda de acciones anotadas en cuenta por medio de derecho común

2. Constitución de la garantía por vía tabular

2. 1. Formalización del contrato de garantía

2. 2. Perfeccionamiento del contrato

2. 3. El papel de la inscripción

2. 4. La incidencia de la inscripción de la garantía frente a la sociedad

2. 5. Práctica de la inscripción

A. Valores no negociados en un Mercado Secundario Oficial

B. Valores negociados en Bolsa

3. Del registro único al doble escalón y la constancia de la prenda

4. Efectos de la constitución de la prenda

4. 1. La pérdida de la fungibilidad de los valores

4. 2. La obtención del certificado de legitimación

A. La naturaleza del certificado de legitimación

B. Vigencia del certificado de legitimación

C. Efectos de la no restitución

D. Imposibilidad de constitución prendaria sobre el certificado de legitimación

4. 3. Inmovilidad registral «versus» disponibilidad de los valores

4. 4. La oponibilidad frente a terceros

4. 5. El requisito de la escritura pública en la prenda de anotaciones en cuenta

A. La polémica disposición adicional sexta de la Ley 37/1998, de 16 de noviembre (RCL 1998, 2696)

IV. La prenda rotativa sobre acciones

V. La prenda de acciones propias

1. Régimen jurídico de la aceptación en garantía de acciones propias

2. Sistema sancionatorio para los casos de infracción

3. Estatuto de las acciones poseídas en concepto de garantía

VI. La prenda internacional de valores

1. ¿Qué ley se aplica a la constitución de una prenda internacional?

1. 1. Ley aplicable en caso de acciones no incorporadas

1. 2. Acciones incorporadas en títulos nominativos

1. 3. Acciones representadas en títulos al portador

1. 4. Acciones anotadas en cuenta centralizadas y descentralizadas

2. Las relaciones entre la «lex rei sitae», la «lex contractus», la «lex societatis», y la «lex concursus»

 

Capítulo quinto. El ejercicio de los derechos sociales en la prenda de acciones, participaciones y valores

I. Introducción

II. Límites en el ejercicio de los derechos sociales. Del ejercicio «odium debitoris» al «uti socius»

III. La atribución de los derechos

1. Ejercicio uniforme «versus» división en el ejercicio de los derechos

2. Activación de cláusulas restrictivas ante el ejercicio de los derechos sociales

IV. El deber de colaboración del acreedor pignoraticio

V. Los derechos en particular. El ejercicio de los derechos políticos

1. El derecho de asistir y votar en las Juntas de accionistas

1. 1. Derecho de asistencia a la junta

1. 2. Particularidades según el sistema de representación

1. 3. El derecho a intervenir

1. 4. El derecho de voto

A. Límites al ejercicio del derecho de voto

B. Los pactos internos

C. Ejercicio con carácter exclusivo

1. 5. Derecho de impugnar los acuerdos sociales

A. La impugnación de los acuerdos viciados del Consejo de Administración

1. 6. Derecho de información

1. 7. Derecho de separación

VI. El ejercicio de los derechos patrimoniales

1. El derecho al dividendo

1. 1. Las tensiones entre dividendo e interés

1. 2. El ejercicio en sí del derecho al dividendo

A. Regulación usufructo-prenda

B. Cupones y resguardos de depósito

2. Derecho sobre la cuota de liquidación

3. El derecho de suscripción preferente

4. Derecho de asignación gratuita de acciones

5. Reducción de capital

VII. El derecho-deber de pago de los dividendos pasivos hoy rebautizados como desembolsos pendientes

1. Medidas integrativas de la sociedad

 

PARTE TERCERA

Capítulo sexto. La prenda ante la insolvencia

I. La prenda ante la insolvencia

1. La posible integración del acreedor con garantía real en el procedimiento concursal

2. El acreedor prendario y la masa pasiva concursal tras la Ley concursal de 2003. Esbozos y perímetros

3. La insinuación de créditos. La formación del pasivo y su verificación

II. Limitaciones a la integración, exclusiones a la atracción. El perímetro de la insolvencia

III. La necesidad de la verificación. – Entre el impulso propio y la automaticidad

IV. El problema de la constancia y el modo de constar

V. La facilitación del reconocimiento del acreedor prendario

VI. Comunicación del concurso «versus» comunicación no siempre necesaria de créditos al concurso

VII. La función integradora de la comunicación del concurso a los acreedores

1. La efectividad del principio de la concursalidad

2. La concursalidad a través de la insinuación reconocimiento

3. La no concursalidad de ciertos créditos y las peripecias precipitadas del legislador. El blindaje financiero

4. Acreedores que desconocen el concurso y no han anticipado «ex ante» el riesgo de insolvencia

VIII. La no comunicación a aquellos acreedores que titulan créditos que gozan de reconocimiento automático

IX. La interrupción de la prescripción a través de la insinuación de créditos

X. La comprobación holística de los créditos por parte de la administración concursal

XI. La labor verificadora de la administración del concurso

1. ¿Labor analítica?

2. Escrutar medios de prueba y atribuciones de la carga probatoria. Criterios de conexión

XII. La concursalidad de los acreedores. Inclusiones y exclusiones significativas

XIII. La carga de insinuar el crédito

XIV. La comunicación de los créditos privilegiados

XV. La comunicación de los créditos subordinados

XVI. La individualización de los créditos. El problema de la constancia del crédito

XVII. La justificación de los títulos crediticios

XVIII. La particularidad de la prueba de un título valor

XIX. La actividad de reconocimiento. Entre la individualización y justificación del reconocimiento de créditos

1. El resultado del reconocimiento. La inclusión y exclusión de créditos. La ineficacia de todo reconocimiento anterior a la lista

2. El reconocimiento sin previa comunicación por parte de los acreedores

2. 1. Introducción. El mal llamado reconocimiento forzoso de créditos. El fundamento de la solución legal

2. 2. Créditos garantizados con garantía real inscrita. El problema de ciertas garantías reales novedosas. Las garantías «mnibus» o globales. Los negocios fiduciarios

2. 3. Gozan por último de reconocimiento forzoso los créditos asegurados mediante garantías reales inscritas –efectivamente inscritas, que no susceptibles de inscripción–, en registro público y los de los trabajadores cuya existencia y cuantía resulten de los libros y documentos del deudor o por cualquier otra razón consten en el concurso. Respecto de los primeros la fuerza de su reconocimiento descansa en la legitimidad, veracidad y exactitud que se presume de la inscripción en un registro público. El asiento registral dota de certidumbre y eficacia legitimadora a estas pretensiones que se tratan de hacer valer en el concurso. La confianza en su veracidad se basa en el principio de la apariencia y seguridad jurídica.

A. La constancia registral

B. Las garantías globales y las contrarreformas interesadas

C. ¿Qué sucede con aquellas instituciones jurídicas que en algunos derechos forales son configuradas como una suerte de garantías reales legales y, en cambio, en el resto del ordenamiento no lo son, o no lo son para la ley concursal? V. gr. el derecho de retención catalán

XX. La lista de acreedores y la impugnación de la misma. «Planteamiento general»

XXI. La reacción frente a la exclusión total o parcial

XXII. Los legitimados para impugnar el listado de acreedores. Legitimación activa y pasiva

XXIII. Las causas de preferencia de origen negocial y la garantía real

1. La supervivencia del privilegio

2. Entre la mesura y la prudencia

3. La imposible unificación de causas de preferencia ¿mito o realidad?

3. 1. Privilegios concursales, extraconcursales y reformas oportunistas

3. 2. La competencia estatal y autonómica, ¿choque o complemento?

4. La paridad y el privilegio

5. La resistencia de los privilegios en los consursos transfronterizos

5. 1. Las relaciones entre la «lex rei sitae», la «lex contractus», la «lex societatis», y la «lex concursus»

XXIV. Preferencia negocial «versus» privilegio legal

XXV. Los créditos privilegiados en la Ley Concursal.

XXVI. La paralización temporal de la ejecución de las garantías reales

1. El verdadero alcance de la paralización

2. Una dualidad discutible: bienes afectos-bienes necesarios en la regulación de 2003 y que hoy se ancla únicamente en la terminología de bien necesario.

3. La posible pérdida de la garantía

4. El ejercicio del resto de facultades que la garantía atribuye al acreedor privilegiado

5. La realización o ejecución de la garantía en el concurso

XXVII. La reducción de créditos privilegiados

XXVIII. Las clases de créditos

1. Los créditos ordinarios

2. Créditos contra la masa

3. Privilegios especiales

3. 1. Introducción

3. 2. Créditos garantizados con hipoteca voluntaria o legal, inmobiliaria o mobiliaria, o con prenda con desplazamiento

3. 3. El recorte concursal de una prenda de créditos futuros

3. 4. Los privilegios sobre créditos con garantías no posesorias

3. 5. La anticresis

XXIX. El pago de los créditos con privilegio especial

XXX. Los acreedores privilegiados ante al convenio

1. La posición de los acreedores privilegiados ante el convenio anticipado

2. Los acreedores privilegiados ante el convenio ordinario

XXXI. Conflictos de concurrencia entre créditos privilegiados

XXXII. El rescate del bien objeto del privilegio especial por la administración concursal

XXXIII. ¿ Es posible cancelar una prenda o una garantía real a un acreedor disidente en un acuerdo de refinanciación y que titulaba ex ante una garantía real?

 

Capítulo séptimo. La ejecución de la prenda

I. Introducción

II. EL sentido de las reformas de las subastas

III. La función y el valor de la garantía real a la hora de la realización de la garantía

IV. La ejecución ordinaria de la prenda en procedimientos judiciales

V. El derecho de realización del artículo 1872 del Código Civil

1. El plazo entre el anuncio de la subasta y el comienzo de la misma

2. El avalúo de los bienes y la sujeción a tipo

3. El papel del fedatario público y la constitucionalidad del procedimiento ejecutivo extrajudicial

4. Las nuevas subastas notariales de muebles en la regulación Notarial

5. El pacto de no venta de la prenda

VI. La adquisición del bien en subasta «versus» la adjudicación en pago

VII. Ejecución de prenda que sirve de garantía a varios acreedores

1. Ejecución en caso de participaciones en una sociedad en formación, acciones vinculadas y acciones intransmisibles

1. 1. Sociedad en formación

1. 2. La prenda sobre acciones vinculadas y los problemas de la ejecución

1. 3. Acciones intransmisibles

VIII. El pacto comisorio

1. Concepto y perspectiva evolutiva

2. Extensión de la interdicción legal. Del pacto comisorio «ex intervallo» al pacto marciano

3. Problema de la estipulación comisoria con posterioridad a la celebración del contrato principal

 

Anexo

Bibliografía