Precio iva Incl. 39 €. Solo digital 22,80 €
Fecha: 2019
Páginas: 283 libro + formato electrónico
Autores:
Inés Fontes Migallón | Abogada. Departamento de Gestión del Conocimiento de Gómez-Acebo & Pombo
Ángel Carrasco Perera | Catedrático de Derecho civil. Director del Departamento de Gestión del Conocimiento de Gómez-Acebo & Pombo
Todo operador sabe que el mercado editorial está plagado de libros jurídicos de modelos de contratos o con acopio de cláusulas. Este libro no es de esa clase.
Este es un libro que enseña cómo redactar cláusulas negociadas y también enseña cómo no redactarlas. Y más que uno o lo otro, enseña cuando es procedente que no haya cláusulas en absoluto, cuándo éstas son superfluas, cuándo dañinas, cuándo insuficientes para despertar estímulos al cumplimiento, cuándo contaminadas por una irremediable iliquidez, cuándo redundantes.
La obra no realiza un análisis comprensivo de normas o de conjuntos de normas. Se citan pocos preceptos, y siempre para ilustración, no para exégesis (salvo en un supuesto del Capítulo 11), ni se ha querido realizar un libro que ya estuviese escrito.
La jurisprudencia que se menciona es igualmente dispersa y empleada indirectamente –nunca para corroboración de una tesis–, y bien podría prescindirse de ella.
Partimos de que en la negociación existen intercambios transaccionales que no tienen apenas (o ninguno) valor regulatorio y que hay que conocer siempre cuándo está agotada la posibilidad de una ulterior negociación. No es una Teoría del Contrato, pero presupone que manejamos una teoría del contrato.
Es una obra jurídica, no un manual de teoría de la negociación, accesible en su conjunto. Será un producto útil para el profesional del Derecho, especialmente para aquellos que se dediquen a transacciones.
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CONTENIDO
Capítulo 1
LA ESTRATEGIA DEL CONTRATO
I. Transacciones económicas sin contrato 25
II. El dilema. 26
III. Contrato perfecto y contrato casi perfecto. 27
IV. Puntos de equilibrio. 28
V. Percibir los riesgos que hay sobre la mesa 29
VI. Prestación de dinero vs. prestación característica 32
VII. Redundancia y saber jurídico 32
VIII. Agotamiento de la capacidad de negociación jurídica. 34
IX. Valor regulatorio y valor transaccional 35
X. Cláusulas vs. Incentivos vs. Control 35
XI. Mejor cuantas más cosas haya 38
XII. Buscar la salida. 38
XIII. El continuum de la incompletud. 42
XIV. No dejarse flecos 44
XV. Salvar el valor del contrato también para la otra parte 45
XVI. Ejemplo de clausulado ineficiente 46
XVII. Para terminar, dos fábulas de animales 46
Capítulo 2
CÓMO ESCRIBIR EL CONTRATO
I. Quién redacta el borrador. 49
II. El control de cambios. 51
III. Contrato corto o contrato largo. 51
IV. Evitar la maldición del rey Midas 54
V. Palabras. 55
VI. Términos enfáticos. 56
VII. La estructura sintáctica 58
VIII. Subcláusulas y títulos 60
IX. Español / inglés y los paréntesis 61
Capítulo 3
¿COMENZAMOS CON UNA CARTA DE INTENCIONES?
I. Un error común 63
II. Cuándo se aconseja una carta de intenciones 64
III. El contenido propio de la carta. 65
IV. Huir del compromiso en los contenidos impropios de la carta 66
V. Límites de una cláusula de no vinculación. 68
VI. Incorporación de la carta en el contrato de compraventa perfeccionado 69
VII. Conclusión operativa 69
Capítulo 4
MANUAL PARA EL EMPLEO DE CONDICIONES Y TÉRMINOS
I. La importancia de las condiciones en el contrato 71
II. «Bases del contrato». 72
III. Pactos sobre las condiciones 73
IV. Condiciones y obligaciones 76
V. Manifestaciones y garantías, condiciones precedentes, condiciones al cierre. 77
VI. Condiciones potestativas 78
VII. «Termino de eficacia» de las obligaciones 82
Capítulo 5
LA REGLA DE ORO: BUSCAR LA LIQUIDEZ DE LA POSICIÓN
I. Como si el derecho no existiera 83
II. Liquidez e iliquidez de la posición contractual 84
III. Aplicaciones 85
IV. Derechos de garantía y liquidez acreedora. 88
V. Liquidez o salida. 92
VI. En particular, las cláusulas de salida antibloqueo 92
VII. Liquidación del daño y condiciones en contratos de adquisición de empresas 94
VIII. Liquidez y activos esenciales 94
IX. Consejo final. 95
Capítulo 6
CÓMO OPTIMIZAR LA POSICIÓN ACREEDORA
I. Aislar a la sociedad frente a sus antiguos dueños. 97
II. Ponerse a cubierto de las excepciones en el eslabón precedente o subsiguiente de la cadena. 99
III. Protección frente a las reclamaciones de subcontratistas 101
IV. Cubrirse la espalda. 102
V. ¿Afectar los activos arriba o abajo?. 103
VI. Subordina la posición de tu competidor. 104
VII. No permitir que el garante goce de una defensa reforzada frente al acreedor 106
VIII. Conservar unida la garantía. 107
IX. Ejercitar derechos propios mejor que por subrogación 108
X. A la búsqueda de una cláusula eficaz de pago a primer requerimiento. 109
XI. Robustecer las declaraciones de patrocinio. 111
XII. Neutralizar ventajas concedidas a competidores. 113
XIII. Construir fiducias. 115
XIV. Meterse en los zapatos del deudor que incumple 117
XV. Echar de la cancha al insider histórico 118
XVI. Vigila a tu compañero de crédito 121
XVII. Arrastra a tus compañeros a la transacción o no transijas. 123
Capítulo 7
GESTIONAR RIESGOS
I. Si es posible, sacar el riesgo del contrato. 125
II. Empezamos por ¿lo fácil?: la compraventa. 126
III. Garantía comercial. 129
IV. Aprenda a citar los Incoterms 130
V. La cláusula de fuerza mayor 131
VI. Riesgos en los contratos de ejecución de obra. 136
VII. Las fórmulas de exoneración por «hardship». 136
VIII. Exclusión de la cláusula «hardship». 138
IX. «Cambio material adverso». 139
X. Transacciones alrededor de una cláusula MAC 141
XI. Todos, los mejores, los razonables… esfuerzos. 143
XII. Claves para una buena cláusula de «earn-out» 145
Capítulo 8
GUARDAR SECRETOS
I. Cláusula de confidencialidad. 147
II. La «cláusula de blanqueo». 150
III. La protección del «know how» 152
IV. Cláusula de protección de datos personales. 15
Capítulo 9
LA EXCLUSIÓN DE LOS DAÑOS CONSECUENCIALES E INDIRECTOS
I. La cláusula usual. 159
II. El dilema habitual de los negociadores. 160
III. ¿Y cuáles son los daños no consecuenciales y no indirectos? 162
IV. Especificación de los daños excluidos 163
V. En particular, el lucro cesante. 165
VI. El límite del dolo 166
VII. Cláusula de no-confianza. 168
VIII. ¿Y si el comprador también conoce la falsedad de la declaración? 169
IX. Final. Estrategias del comprador (acreedor) 170
X. Final. Estrategias del vendedor (deudor). 171
Capítulo 10
SALVAR EL CONTRATO
I. Cláusula de integridad y subsistencia del contrato 173
II. «En la mayor medida que permitan las leyes» 177
III. Conversión de remedios entre sociedad y socio 178
IV. Convertibilidad de apoyos internos en garantías externas 178
V. Proteger las garantías en el concurso 180
Capítulo 11
RESOLUCIÓN DE CONFLICTOS
I. Presentación 185
II. Jurisdicción y derecho aplicable 186
III. Foro y derecho electivos 187
IV. Contrato de agencia. 192
V. Domicilios en el foro elegido como competente. 192
VI. Sumisión a arbitraje 193
VII. Mecanismos alternativos de resolución de conflictos 194
VIII. Integración de contratos: determinación de aspectos del contrato por tercero experto 196
IX. Arbitrajes informales 197
Capítulo 12
CLÁUSULAS DE CIERRE
I. Presentación 199
II. Notificaciones. 199
III. Pervivencia y conservación del contrato. 200
IV. Modificación. 201
V. Contrato completo. 201
VI. Plazos esenciales. 202
VII. Renuncias 203
VIII. Cesión 203
IX. Idiomas 205
X. Documentación notarial. 205
XI. Gastos y tributos. 205
Capítulo 13
ESTRUCTURA TÍPICA DE DETERMINADOS CONTRATOS
I. Contrato de compraventa de empresa 207
II. Pacto de socios. 210
III. Contrato de suministro 212
IV. Contrato de ejecución de obra 213
V. Contrato de prestación de servicios 216
VI. Contrato de compraventa de mercancías 218
VII. Contrato de financiación 219
Apéndice 1
OPTIMIZAR «PRO» COMPRADOR UN CONTRATO DE ADQUISICIÓN DE EMPRESAS
I. El óptimo. 223
II. La sustancial iliquidez del remedio del comprador en los contratos
de adquisición de empresas. 225
III. Descripción. 228
IV. Cláusulas contractuales 228
1. Objeto de la compraventa 228
2. Bases de compra: manifestaciones y garantías de los Vendedores 228
3. Indemnización 230
3.1. Obligaciones de indemnización 230
3.2. Daños indemnizables 232
3.3. Procedimiento de reclamación de indemnización por Daños. 233
3.4. Límites de la responsabilidad por Daños 234
3.5. Forma de pago del Daño 236
3.6. Cláusula de indemnidad (extensa) 237
4. Resolución del contrato. 238
5. Condición suspensiva. 238
6. Pactos de no competencia y no-incitación 240
Apéndice 2
OPTIMIZAR «PRO» VENDEDOR UN CONTRATO DE ADQUISICIÓN DE EMPRESAS
I. El óptimo. 243
II. Descripción. 244
III. Cláusulas contractuales 245
1. Objeto de la compraventa 245
2. Bases de compra: manifestaciones y garantías de los Vendedores 245
3. Indemnización 247
3.1. Obligaciones de indemnización 247
3.2. Daños indemnizables 248
3.3. Procedimiento de reclamación de indemnización por Daños. 249
3.4. Límites de la responsabilidad por Daños 250
4. Resolución del contrato. 252
5. Condición suspensiva. 253
6. Cierre. 254
Apéndice 3
OPTIMIZAR «PRO» ACREEDOR UN CONTRATO DE GARANTÍA PERSONAL
I. Descripción. 257
II. Cláusulas contractuales 257
1. Obligación u obligaciones garantizadas (sólo en garantías accesorias) 257
2. Cláusula de interés propio del garante (en su caso) 258
3. Suma garantizada (en su caso) 258
4. Duración (en su caso) 259
5. Solidaridad (en su caso, solo en garantías accesorias) 259
6. Solidaridad entre co-garantes (en su caso, incluso en garantías no accesorias). 260
7. No accesoriedad de la garantía (en garantías independientes o no accesorias). 260
8. Otras garantías y subrogación 260
9. Subsistencia de la garantía 261
10. Pagos parciales hechos por el garante 262
11. Renuncia a subrogación del garante real que es un «insider» del deudor 263
12. Prórrogas. 264
13. Pago con instrumentos negociables y daciones en pago. 264
14. Alteración subjetiva de las partes 264
15. No oposición en modificaciones estructurales del deudor. 265
16. Derecho de regreso del fiador 265
17. Compensación. 265
Apéndice 4
OPTIMIZAR «PRO» GARANTE UN CONTRATO DE GARANTÍA PERSONAL
I. Cláusulas contractuales 267
1. Obligación u obligaciones garantizadas (sólo en garantías accesorias) 267
2. Suma garantizada (en su caso) 268
3. Duración (en su caso) 268
4. No solidaridad (en su caso, sólo en garantías accesorias). 268
5. No solidaridad entre co-garantes (en su caso, incluso en garantías no accesorias). 269
6. Rebus sic stantibus. 269
7. Co-fianza fallida 269
8. Cláusula de otras garantías. 269
9. Subrogación y perjuicio en la subrogación. 270
10. Pagos parciales 270
11. Prórrogas. 271
12. Pago por deudor. 271
13. Deberes de información. 271
14. Subrogación en los derechos del deudor 271
15. No compensación. 272
16. Facultad del garante para transigir con el acreedor («esta cláusula requiere consentimiento del deudor»). 272
Apéndice 5
CONDICIONES GENERALES DE COMPRAVENTA DE MERCADERÍAS «PRO» COMPRADOR Y «PRO» VENDEDOR
I. «Pro» comprador 273
II. Cláusulas contractuales 274
1. Perfección del contrato 274
2. Entrega. 274
3. Especificaciones, ensayos de calidad, rechazo de la mercancía. 275
4. Traslado de la propiedad y riesgos. 275
5. Precio y pago 276
6. Propiedad industrial 276
7. Indemnizaciones y responsabilidad de terceros 276
8. Instrumentos y moldes 277
9. Cesión y subcontratación 277
10. Resolución. 277
III. «Pro» vendedor 278
IV. Cláusulas contractuales 278
1. Perfección del contrato 278
2. Especificaciones de los bienes. 278
3. Conformidad. 279
4. Entrega y riesgos de la cosa. 279
5. Título y pago del precio 279
6. Almacenamiento 280
7. Daños producidos en tránsito. 280
8. Casos fortuitos. 280
9. Garantía del producto 280
10. Propiedad intelectual e industrial 281
11. Daño económico 282
12. Remedios no excluidos (contrato sujeto a derecho español). 282
13. Remedios del Vendedor 283
14. Ley aplicable y jurisdicción 283
