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Empresas sociedades y actividades económicas en la liquidación de la sociedad de gananciales

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Autor: Angel Luis Rebolledo Varela
Fecha: 2017
Páginas: 230 + formato eBook

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Es objeto del presente estudio el análisis de los problemas que en la liquidación de la sociedad de gananciales presentan las empresas, sociedades mercantiles, y, en general, las consecuencias patrimoniales de las actividades económicas que los cónyuges han desarrollado durante la vigencia del régimen económico.

Entre otras cuestiones, se analiza la naturaleza de las empresas individuales; concesiones administrativas; cuándo una actividad es mercantil o profesional y sus consecuencias; la titularidad de las acciones y participaciones sociales; los incrementos patrimoniales y aumento de valor en empresas o sociedades privativas por empleo de fondos gananciales o beneficios no repartidos destinados a reservas; las retribuciones, prestaciones y percepciones económicas (bonus, stockoptions, retribución variable); las deudas derivadas de las actividades mercantiles; los derechos de adjudicación preferente sobre la empresa, acciones o participaciones sociales, etc.´

 

SUMARIO

 

CAPÍTULO I. PLANTEAMIENTO: PRINCIPALES PROBLEMAS QUE PRESENTAN LAS ACTIVIDADES ECONÓMICAS EN LA LIQUIDACIÓN

CAPÍTULO II. INCLUSIÓN EN EL ACTIVO DEL INVENTARIO
I. Empresas de titularidad formal de uno de los cónyuges como empresario individual
1. Empresas y establecimientos mercantiles fundados durante la vigencia de la sociedad de gananciales
1.1. Empresas fundadas por ambos cónyuges
1.2. Empresas adquiridas a un tercero
1.3. Empresa individual y empresa societaria
1.4. Necesidad de subsistencia de la empresa.
1.5. Valoración de la empresa: el fondo de comercio
2. Rendimientos de las empresas y establecimientos durante la comunidad postganancial
2.1. Regla general
2.2. Rendimientos de la empresa ganancial y rendimiento del trabajo
3. Empresas fundadas por un cónyuge durante la comunidad postganancial
3.1. Carácter privativo como regla general
3.2. Empresas fundadas con fondos de la comunidad postganancial
4. Empresas y establecimientos fundados con anterioridad al matrimonio
4.1. Su consideración como bienes privativos
4.2. Requisitos para la existencia de la fundación previa de la empresa
4.3. Empresas fundadas o adquiridas a plazos: utilización de fondos gananciales
4.4. Reanudación de la actividad durante la sociedad de gananciales
5. Empresas y establecimientos adquiridos vigente la sociedad de gananciales a título lucrativo
5.1. Empresas de titularidad previa del progenitor de uno de los cónyuges
5.2. Empresas adquiridas por donación
5.3. Empresas adquiridas por sucesión mortis causa
6. Empresas y establecimientos fundados vigente la sociedad de gananciales con fondos privativos
6.1. Empresas fundadas o adquiridas por un cónyuge
6.2. Empresas fundadas o adquiridas por los dos cónyuges conjuntamente
7. Empresas y establecimientos fundados vigente la sociedad de gananciales con fondos privativos y gananciales
7.1. Existencia de una comunidad ordinaria y excepciones
7.2. Aportación de bienes o fondos privativos y la actividad o trabajo del cónyuge
7.3. Empresas fundadas o adquiridas a plazos
8. Empresa y local en que se ubica
9. Derechos de arrendamiento sobre el local de la empresa
9.1. Contratos celebrados antes del matrimonio
9.2. Contratos celebrados por ambos cónyuges vigente la sociedad de gananciales
9.3. Contratos celebrados por uno de ellos vigente la sociedad de gananciales

II. Actividades económicas y actividad profesional de un cónyuge
1. Los instrumentos para el ejercicio de la profesión u oficio
1.1. Carácter privativo
1.2. Inclusión exclusiva de bienes muebles
1.3. Necesidad de los instrumentos
1.4. Posible repercusión en la naturaleza del bien de su coste de adquisición
1.5. Cese en el ejercicio de la profesión u oficio
2. Derecho de reembolso a favor de la sociedad de gananciales
2.1. Existencia si se adquieren con fondos gananciales
2.2. Su cuantificación
3. Excepciones
3.1. Instrumentos adquiridos con fondos comunes integrados en una empresa ganancial
3.2. Instrumentos adquiridos con fondos privativos integrados en una empresa ganancial
3.3. Instrumentos adquiridos con fondos comunes integrados en una empresa privativa

III. Actividad profesional y actividad empresarial: distinción y criterios de calificación
1. Importancia de la distinción y consecuencias
2. Criterios de calificación

IV. Empresas individuales o actividades económicas y profesionales amparadas en concesiones administrativas

V. Acciones y participaciones sociales
1. Acciones, participaciones sociales y sociedad de gananciales
1.1. Determinación de su titularidad por las normas de régimen económico
1.2. Calificación como bienes gananciales o privativos
1.3. El supuesto de las sociedades personalistas o con restricciones a la libre transmisión de los títulos
2. Adquisiciones realizadas en base a un derecho de suscripción preferente
2.1. Inaplicación del principio de subrogación real
2.2. Derecho de suscripción preferente y derecho de adquisición preferente
2.3. Enajenación del derecho de suscripción preferente
3. El requisito de la titularidad privativa previa
3.1. Carga de la prueba de la titularidad privativa y del ejercicio del derecho de suscripción preferente
3.2. Titularidad previa ganancial: consecuencias
4. Derecho de reembolso a favor de la sociedad de gananciales
4.1. Suscripción con cargo a fondos comunes
4.2. Suscripción con cargo a beneficios o reservas: cuantificación del derecho de reembolso
4.3. Enajenación del derecho de suscripción preferente y reservas sociales
5. Otros supuestos: pago de dividendos mediante la entrega de nuevos títulos

VI. Retribuciones del cónyuge: bonus, stockoptions y otras formas retributivas
1. Retribuciones percibidas constante la sociedad de gananciales
1.1. Retribuciones e indemnizaciones laborales
1.2. Otras formas retributivas
1.3. Compensaciones económicas privativas
2. Retribuciones percibidas tras la disolución del régimen económico
2.1. Derecho ya surgido o devengado con anterioridad
2.2. Retribuciones variables consolidadas posteriormente

VII. Incrementos patrimoniales en empresas o sociedades privativas o gananciales
1. Tratamiento general de las plusvalías
2. La excepción al principio de subrogación real
2.1. La previsión del artículo 1359 CCiv: presunción de utilización de fondos comunes
2.2. El artículo 1360 CCiv: empresas individuales y societarias
3. Incrementos patrimoniales y derecho de reembolso
3.1. Determinación de los incrementos
3.2. Empleo de fondos comunes y explotación regular de los negocios: inversión ordinaria y extraordinaria
3.3. La apertura de nuevos establecimientos: incrementos patrimoniales privativos o empresas gananciales
4. Supuestos de inexistencia de aumento de valor a la disolución del régimen económico
4.1. Inversión de fondos privativos en empresas gananciales
4.2. Inversión de fondos gananciales en empresas privativas
5. Incrementos patrimoniales entre patrimonios privativos
6. Incrementos patrimoniales debidos a la actividad del cónyuge
6.1. Regla general: no inclusión de actividades especulativas
6.2. Actividades profesionales y remuneradas de un cónyuge
6.3. Actividad del cónyuge propietario y mejoras de gestión
6.4. Inexistencia de incremento alguno a la disolución
7. Acciones o participaciones privativas e incrementos patrimoniales por beneficios reinvertidos o no repartidos
7.1. Incorporación del incremento de valor al activo
7.2. Irrelevancia en la liquidación
7.3. Posible aplicación de los efectos del fraude de ley
7.4. Aplicación analógica de las previsiones referentes al usufructuario

CAPÍTULO III. REPERCUSIÓN EN EL PASIVO DEL INVENTARIO
I. Deudas pendientes derivadas del ejercicio de actividades mercantiles
1. Responsabilidad del cónyuge comerciante
2. Carga de la prueba de tratarse de una deuda de origen mercantil
3. Consentimiento de ambos cónyuges: extensión de la responsabilidad y deudas que comprende
4. Formas de prestar el consentimiento: presunciones
5. Conocimiento del ejercicio del comercio por el otro cónyuge
6. Otorgamiento de capitulaciones y modificación del régimen legal
7. Existencia de oposición del cónyuge no comerciante
8. Consecuencias de la oposición: las resultas del ejercicio del comercio y su determinación
9. Prueba de qué bienes gananciales son resultas del ejercicio del comercio

II. Posible derecho de reembolso a favor de la sociedad de gananciales
1. La explotación regular de los negocios privativos de un cónyuge
2. Pérdidas y deudas del negocio privativo abonadas con fondos gananciales
3. Significado de explotación regular

III. Deudas derivadas del ejercicio ordinario de la profesión, arte u oficio
1. Diferencias con las deudas originadas en el ejercicio del comercio
2. Ejercicio extraordinario y sus consecuencias

CAPÍTULO IV. ADJUDICACIONES Y DERECHOS DE ADJUDICACIÓN PREFERENTE
I. Las adjudicaciones de acciones y participaciones en sociedades mercantiles
1. Situaciones de cotitularidad o de inexistencia de limitaciones a la libre transmisión
2. Sociedades personalistas o con limitaciones a la libre transmisión
3. Sociedades profesionales

II. La explotación económica gestionada por un cónyuge
1. Existencia de un derecho de adjudicación preferente
2. El concepto de explotación económica
3. Bienes que la integran: explotación en inmueble ganancial
3.1. Extensión al inmueble
3.2. Ejercicio del derecho de adjudicación preferente solo sobre la explotación y no el local: pluralidad de establecimientos
4. Empresa privativa en inmueble ganancial
5. El requisito de la gestión efectiva por uno de los cónyuges
5.1. Concepto de gestión efectiva
5.2. Gestión compartida con el cónyuge o un tercero
5.3. Gestión anterior a la disolución del régimen económico
5.4. Mantenimiento de la gestión en el futuro
6. El problema de las empresas mixtas

III. El local en el que el cónyuge hubiese venido ejerciendo su profesión
IV. Adjudicaciones cuando el inmueble o local está en arrendamiento
1. Arrendamientos concertados por un cónyuge
2. Arrendamientos concertados por ambos cónyuges

V. Compensación por exceso de adjudicación
1. La previsión del artículo 1407 CCiv
2. El haber del cónyuge como límite al derecho de adjudicación preferente
3. La tesis sobre la posibilidad de compensación
4. Pago de la compensación

VI. Acciones, participaciones sociales y derechos de adjudicaciones preferente
1. Inaplicación del art. 1406 CCiv
2. Aplicación del art. 1406 CCiv

VII. Ejercicio de los derechos de atribución preferente
1. Momento
2. Tiempo

ANEXOS DE SENTENCIAS
Anexo I. Tribunal Supremo
Anexo II. Audiencias Provinciales

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